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咨询一

关于工伤赔偿

赵工头赵某于2018年9月15日叫我在某工地干活,在9月16日我在该工地摔伤,前后住院治疗花了共计9万元医疗费,但包工头没有给我医疗费,我该怎么办?

您办理的工伤案件中,您认为此类案件的难点或者说仲裁或法院不支持赔偿的原因是什么?

律师解答

因为你是在工地上受伤,根据《工伤保险条例》第十四条的规定:“职工有下列情形之一的,应当认定为工伤:(一)在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的;(二)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;(三)在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;(四)患职业病的;(五)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;(六)在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的;(七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。”您的受伤情形属于该条的第一项“在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的”,应认定为工伤。具体的处理流程是:第一、向人力资源与社会保障局申请认定劳动关系存在(可由您的两名工友帮您作证);第二、向人力资源与社会保障局申请认定工伤并鉴定劳动能力(即工伤几级);第三、向劳动仲裁委提起仲裁,要求该施工单位承担赔偿责任(注意:工伤的赔偿义务人为法人,即一般情形为有独立法人资格的人,老百姓的说法就是某某公司,而非施工队或包工头);第四、劳动仲裁委作出仲裁后,如果施工单位认可该裁决并向您赔偿,您的工伤赔偿案到此结束;如施工单位不认可该裁决并向人民法院提起民事诉讼,您的案件还需经过法院的一审、二审审理;如最后法院判决施工单位赔偿,但不积极向您支付赔偿款,您可以向人民法院申请强制执行。

此类案件的难点或者说仲裁或法院不支持赔偿的主要原因是劳动关系的认定。因此,劳动者尤其是未签订书面劳动合同的劳动者,在平时工作过程中主要保存与公司有劳动关系的证据,一般为工资表(最好有公司公章或者负责人签字)、工牌、工作服等能证明与公司有劳动关系的证据。

咨询二

关于买卖合同纠纷

我于2017年11月7日向西宁市某工地供应建筑材料,当时是肖某来采购的,说给某家大的公司盖房,施工的企业也是大国企,需要从我这买些建筑材料。开始供货的时候,肖某给钱蛮利索。但后来,一直说:“上边还没给钱,你这钱对于我们大公司来说不算什么,你别急,会给你付的。”我也是基于对大公司的信任,就这样给他赊账供货。哎,结果你也知道,最终到2018年8月份,与肖某核对过供货单,上面也均有他的签字,欠我二十多万的材料款没付清,请问我该怎么办?

律师解答

首先,对于走司法程序,要先考虑您这个案件是否诉讼时效经过。您必须在多长时间内寻求司法救济以维护您的合法权益呢?根据《民法总则》第一百八十八条之规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的,依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的,依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的,人民法院不予保护;有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长”。因此,对于本案,诉讼时效是从您知道或者应当知道对方不支付材料款之日起算。根据您刚刚的陈述,您在2018年8月份与对方核算过,而根据上述规定,诉讼时效未经过。

其次,诉讼主体,即如何列被告。据您刚刚陈述案情的经过,根据建筑行业的现状,我估计这位肖某很有可能是建筑公司的挂靠人。对于建筑公司来说他是被挂靠人。第一,根据最高法《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》将挂靠经营界定为“挂靠方未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级,借用有资质的建筑施工企业名义进行施工的生产经营活动。”其中第四条规定:“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建筑施工合同的行为无效。人民法院可以根据《民法通则》第134条的规定,收缴当事人已经取得的非法所得”。由此可见,由于挂靠属于一种规避法律的行为,以合法的形式掩盖非法的事实。第二,挂靠行为在不符合法律规定的情况下借用他人名义进行经营,而第三人往往基于被挂靠方的信用才与挂靠方进行交易。而对于被挂靠方,明知挂靠方行为不合法,但为获得利益而允许他人以自己名义从事经营,使第三人做出错误的意思表示,这一行为严重违反诚实信用原则。因此由此产成的债务,理应由二者共同承担,以保护善意第三人,维护市场经济秩序。

而本案中肖某既然挂靠于建筑公司,取得了不符合自身情况的信用担保,从而与你签订了口头的买卖合同,而建筑公司作为被挂靠方,为获得利益将信用、资质出借给肖某,必须承担其作为被挂靠方的风险。最后使得你做出错误的意思表示,产生债务纠纷。因此建筑公司应当承担所造成的后果,所以,建筑公司应就肖某与你的债务承担连带清偿责任。因此,你在列被告的时候,应当将肖某以及建筑公司列为共同被告。

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